一個(gè)牛頭多少錢（玩具購(gòu)槍需謹(jǐn)慎）

《文化產(chǎn)業(yè)》記者吳貴君存在潛在危險(xiǎn)的各種玩具槍支、彈藥、爆炸物是可能嚴(yán)重危害公共安全、社會(huì)治安和人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)物品。我國(guó)對(duì)槍支、彈藥、爆炸物實(shí)行嚴(yán)格管控的政策,禁止任何單位和個(gè)人非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存和持有，法律也明文

《文化產(chǎn)業(yè)》 記者吳貴君

存在潛在危險(xiǎn)的各種玩具

　　槍支、彈藥、爆炸物是可能嚴(yán)重危害公共安全、社會(huì)治安和人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)物品。我國(guó)對(duì)槍支、彈藥、爆炸物實(shí)行嚴(yán)格管控的政策,禁止任何單位和個(gè)人非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存和持有，法律也明文規(guī)定了構(gòu)成非法買賣、運(yùn)輸、制造槍支、彈藥罪及非法持有槍支、彈藥罪的構(gòu)成要件。近年來(lái)，因生產(chǎn)、販賣、使用槍口比動(dòng)能超標(biāo)的玩具槍(仿真槍)涉案者各地皆有，刑罰輕重各有不同。自最高人民檢察院和最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》以來(lái)，飽受社會(huì)爭(zhēng)議的因“玩具槍”入罪案有望終結(jié)。

　　涉槍犯罪

　　槍支，火器的代表。對(duì)人類文明進(jìn)程產(chǎn)生了極大影響的一項(xiàng)發(fā)明。其震撼性的威力徹底地摧毀了騎士的鎧甲、弓箭和長(zhǎng)矛，加快了人類向現(xiàn)代邁進(jìn)的步伐。于是，從槍支被相當(dāng)數(shù)量的人擁有起，關(guān)于槍支管理的規(guī)范和條文便層出不窮，且不斷加強(qiáng)，直到最終的刑律——違反國(guó)家關(guān)于槍的意志的人，將被認(rèn)為是犯罪。

　　涉槍犯罪作為一個(gè)法學(xué)概念被提出，時(shí)間還不是很長(zhǎng)。特別是在我國(guó)，它是20世紀(jì)60年代以來(lái)，尤其是90年代初伴隨著槍支犯罪的日益增長(zhǎng)，公安機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)在收槍治爆、嚴(yán)懲涉槍犯罪的過(guò)程中逐步概括出來(lái)的一個(gè)準(zhǔn)術(shù)語(yǔ)。

　　我國(guó)《刑法》所規(guī)定的違反《槍支管理法》，且以槍支、彈藥為犯罪對(duì)象或犯罪工具的各種犯罪行為在理論上總稱涉槍犯罪。上述定義表明，涉槍犯罪并非嚴(yán)格意義上的法律概念，而僅僅是對(duì)多種與槍支、彈藥相關(guān)聯(lián)的犯罪行為在理論上的一個(gè)整理與歸類。

　　由于涉槍犯罪危害公共安全，社會(huì)危害性大，相關(guān)司法解釋設(shè)置了較低的入罪門檻和升檔量刑標(biāo)準(zhǔn)，以彰顯嚴(yán)厲懲治此類犯罪的立場(chǎng)。反映在法律上，就是槍支認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的急速降低。

　　2010年的《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》指出，對(duì)不能發(fā)射制式彈藥的非制式槍支，從過(guò)去爭(zhēng)議不大的射擊松木板標(biāo)準(zhǔn)，即槍口比動(dòng)能在16焦耳/平方厘米左右，急速降為“槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米時(shí)，一律認(rèn)定為槍支”。再疊加上數(shù)量因素，就導(dǎo)致嚴(yán)重背離普通人認(rèn)知的刑事打擊范圍過(guò)大和量刑畸重的不合理現(xiàn)象。

　　“玩具槍”涉槍犯罪屢見(jiàn)不鮮

　　相信玩具槍會(huì)勾起大家兒時(shí)的記憶，賣玩具槍的商家大多也是小本生意，賺不了多少錢，但依然有很多人因喜歡玩具槍而樂(lè)此不疲。尤其在過(guò)春節(jié)的時(shí)候，許多家長(zhǎng)都愿意給孩子買一把玩具槍。對(duì)于孩子來(lái)說(shuō)也的確是一件很快樂(lè)的事。過(guò)去在不少公園夜市、街邊路頭都可以看到擺射擊打氣球的小攤位，通常花上一點(diǎn)錢就可以體驗(yàn)一把射擊的樂(lè)趣，運(yùn)氣好還可以拿到一些小禮品，那時(shí)射擊氣球的游戲也受到很多人的喜愛(ài)。2007年，公安部發(fā)布《槍支致傷力的法庭科學(xué)鑒定判據(jù)》，以槍口比動(dòng)能1.8焦耳/平方厘米作為槍支判斷標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)橘I賣玩具槍而被判處重刑的人越來(lái)越多，其中又以批發(fā)商和發(fā)燒友為多。此類案件不再是個(gè)例，幾乎每一個(gè)地區(qū)都發(fā)生過(guò)。而所有案件的起因都出奇的一致：槍支的鑒定標(biāo)準(zhǔn)。

　　2013年的一次執(zhí)法行動(dòng)中，警方就查獲了20支這樣的玩具槍，其中15支經(jīng)過(guò)鑒定后被認(rèn)為是槍支。因此，景安朋、李秀蘭以及另外兩名顧客成為被告。2014年7月青州市人民法院以非法買賣槍支罪、非法持有槍支罪等罪名，判處四個(gè)人不同程度的刑罰。其中，景安朋和李秀蘭的處罰是為期十年的牢獄之災(zāi)，但是自從判決之日開(kāi)始，兩人一直在四處申訴。

　　2014年7月16日，澄江縣公安局民警在工作中檢查被告人張某位于澄江縣龍街街道辦事處祿充社區(qū)一橫街經(jīng)營(yíng)打氣球娛樂(lè)項(xiàng)目的攤位時(shí)，查獲其持有10支可疑槍支。經(jīng)玉溪市公安司法鑒定中心鑒定，被告人張某持有的10支可疑槍支中的8支系以壓縮氣體為動(dòng)力的氣槍，屬于《中華人民共和國(guó)槍支管理法》中規(guī)定的槍支。法院經(jīng)審理認(rèn)定張某違反槍支管理規(guī)定，擅自非法持有以壓縮氣體為動(dòng)力的非軍用槍支8支，構(gòu)成非法持有槍支罪。

　　2015年7月7日，女子鄭某在北京房山區(qū)十渡鎮(zhèn)經(jīng)營(yíng)仿真槍打氣球等業(yè)務(wù)。公安機(jī)關(guān)在其經(jīng)營(yíng)的攤位查獲23支槍狀物，經(jīng)北京市公安司法鑒定中心鑒定，其中16支鑒定為以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支，其余7支不能認(rèn)定為槍支。法院以鄭某犯非法持有槍支罪，判處其有期徒刑3年6個(gè)月。

　　2017年，天津警方抓獲了一名擺射擊彈打氣球的大媽趙春華，原因是打氣球所用的槍具有殺傷性。法院一審對(duì)其判刑三年半。因擺氣球射擊攤被以非法持有槍支罪追究刑事責(zé)任的，趙春華并非首例。案發(fā)時(shí)在全國(guó)各地類似案件共有23個(gè)，其中17個(gè)案件被告人被判緩刑，3個(gè)案件被告人被判處管制，只有3個(gè)案件的被告人被判處實(shí)刑。“仿真槍變真槍案件”屢次引發(fā)公眾熱議，不少專家學(xué)者和法律界人士也多次呼吁審查修改仿真槍入刑標(biāo)準(zhǔn)。

　　近日，山東省高級(jí)人民法院指令，該院將再審李秀蘭非法買賣槍支罪一案。這是近年又一起獲得再審機(jī)會(huì)的由玩具槍引發(fā)的槍支犯罪案件。據(jù)悉，再審將于9月24日在李秀蘭服刑的女子監(jiān)獄里進(jìn)行。同案的另一名當(dāng)事人景安朋，也在等待這次再審。

　　兩高院批復(fù)精神緊貼民心

　　《槍支管理法》第四十六條對(duì)“槍支”作了定義性規(guī)定，明確“本法所稱槍支，是指以火藥或者壓縮氣體為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬?gòu)椡杌蛘咂渌镔|(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺(jué)的各種槍支。而這些被鑒定為槍口比動(dòng)能大于等于1.8焦耳/平方厘米的仿真槍根本難以傷人，案例中買賣和持有它們的被告、開(kāi)氣球攤的老太，他們的主觀動(dòng)機(jī)、目的其實(shí)和法律主張打擊的非法販運(yùn)和持有槍支現(xiàn)象不是一回事。這些行為沒(méi)有社會(huì)危害性，或社會(huì)危害性微乎其微，一些案件中，法官機(jī)械的理解適用了公安部認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)質(zhì)上是對(duì)案件事實(shí)的片面認(rèn)定。其實(shí)在之前沒(méi)有兩高院批復(fù)的情況下，個(gè)案法官也應(yīng)該作出傾向批復(fù)精神的判決。以至于此前就已經(jīng)存在同案不同判的現(xiàn)象。比如天津擺氣球射擊攤趙春華緩刑出獄、廣東王國(guó)其改判無(wú)罪獲國(guó)家賠償?shù)取？梢?jiàn)有的法官還是綜合考慮了案件情況。

　　兩高關(guān)于《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》，明確指出了：

　　一、對(duì)于非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)考慮涉案槍支的數(shù)量，而且應(yīng)當(dāng)充分考慮涉案槍支的外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購(gòu)買場(chǎng)所和渠道、價(jià)格、用途、致傷力大小、是否易于通過(guò)改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

　　二、對(duì)于非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私氣槍鉛彈的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮氣槍鉛彈的數(shù)量、用途以及行為人的動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

　　2014年7月，因網(wǎng)購(gòu)了24支仿真槍，18歲四川少年劉大蔚被判處無(wú)期徒刑，庭上他發(fā)出哀鳴：“請(qǐng)用我買的槍槍斃我，如果能打死我，我就承認(rèn)我有罪!如果打不死我，就放我回家!”該案被輿論稱為同類最冤。兩高院批復(fù)出臺(tái)即意味著，過(guò)去按照公安部2007年發(fā)布的《槍支致傷力的法庭科學(xué)鑒定判據(jù)》，以槍口比動(dòng)能1.8焦耳/平方厘米作為槍支判斷標(biāo)準(zhǔn)的一刀切式做法，將到此為止。2018年12月25日上午，福建省高級(jí)人民法院對(duì)原審被告人劉大蔚走私武器再審一案作出宣判：認(rèn)定劉大蔚構(gòu)成走私武器罪，但由于涉案槍支未流入社會(huì)，社會(huì)危害性較小，原判定罪過(guò)重，決定撤銷原審判決，改判七年三個(gè)月有期徒刑。由此，將終結(jié)天津擺氣球攤大媽案和四川劉大蔚案式的重判悲劇。

　　兩高院出批復(fù) 地方響應(yīng)做細(xì)化

　　2018年3月，兩高院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》，2018年11月，浙江相關(guān)部門發(fā)布了涉氣槍案第一個(gè)地方版本——《關(guān)于辦理涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支刑事案件的會(huì)議紀(jì)要》，紀(jì)要細(xì)化了兩高有關(guān)槍支定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)，并進(jìn)行了量刑區(qū)分。

　　浙江高院、浙江省人民檢察院進(jìn)一步細(xì)化了兩高有關(guān)槍支定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)，并作出量刑區(qū)分。根據(jù)兩高《批復(fù)》精神，結(jié)合浙江省司法實(shí)踐，2018年11月12日，浙江高院、浙江人民檢察院發(fā)布《關(guān)于辦理涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支刑事案件的會(huì)議紀(jì)要》。紀(jì)要規(guī)定，涉案氣槍槍口比動(dòng)能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，不唯槍支數(shù)量論，一般情況下不認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

　　其中，涉案氣槍槍口比動(dòng)能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足5.4焦耳/平方厘米的，公安機(jī)關(guān)可以予以行政處罰，檢察機(jī)關(guān)一般可以依法不起訴，已經(jīng)起訴的，人民法院可以認(rèn)定為情節(jié)輕微，免予刑事處罰;涉案氣槍槍口比動(dòng)能在5.4焦耳/平方厘米以上、不足10.8焦耳/平方厘米的，應(yīng)予較大幅度的從寬處罰，符合條件的，檢察機(jī)關(guān)可以依法不起訴，人民法院可以判處緩刑或者免予刑事處罰;涉案氣槍槍口比動(dòng)能在10.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，符合條件的，可以判處緩刑。

　　紀(jì)要指出，在案件審理中充分考慮涉案相關(guān)情節(jié)，并綜合評(píng)估社會(huì)危害性，堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。如上級(jí)有新的規(guī)定，按照新的規(guī)定執(zhí)行。紀(jì)要下發(fā)前已生效的案件，不按照本紀(jì)要予以改動(dòng)。

　　浙江：兩院發(fā)涉“仿真槍”案

　　紀(jì)要后不處刑罰第一案

　　在檢索中國(guó)裁判文書網(wǎng)發(fā)現(xiàn)，金華中院宣判的該起案件是《紀(jì)要》發(fā)布后，浙江法院系統(tǒng)公開(kāi)的首例涉《紀(jì)要》氣槍案判決。

　　中國(guó)裁判文書網(wǎng)公布了《錢某、洪某非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪二審刑事判決書》。判決顯示，金華市婺城區(qū)人民法院一審認(rèn)定，2006年，錢某以120元的價(jià)格在金華市婺城區(qū)物資交流會(huì)的一個(gè)小攤上購(gòu)買了1支仿雷明頓氣槍。2016年6月至12月期間，錢某又從某電商平臺(tái)，以100余元到200余元不等的價(jià)格購(gòu)買了仿AK槍1支、仿M4槍1支、仿HK槍2支、仿M870槍1支、“牛頭701”仿SVD槍1支。

　　洪某從他人處獲贈(zèng)1支仿M1911氣手槍，后放在單位把玩。2017年2月左右，洪某委托錢某從電商平臺(tái)處代買了1支仿魯格的氣手槍，并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)支付給錢某人民幣2500元，錢某自己貼100元人民幣支付給電商平臺(tái)店老板人民幣2600元。3月左右，洪某又委托錢某從電商平臺(tái)店老板處購(gòu)買了1支仿M1911氣手槍，并通過(guò)網(wǎng)絡(luò)支付給錢某人民幣1200元。

　　2018年4月，錢某、洪某兩人被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。經(jīng)鑒定，洪某被扣押的3支仿真槍(槍口比動(dòng)能分別為2.48、3.14、2.73焦耳/平方厘米)、錢某被扣押的7支仿真槍中的3支(槍口比動(dòng)能分別為4.56、2.90、3.10焦耳/平方厘米)均為具備致傷能力的氣槍。

　　婺城區(qū)人民法院一審以非法買賣槍支罪，分別判處錢某有期徒刑3年，緩刑4年;判處洪某有期徒刑3年，緩刑3年6個(gè)月;涉案槍支予以沒(méi)收。

　　一審宣判后，錢某、洪某不服上訴，錢某認(rèn)為，他是出于興趣愛(ài)好從物資交流會(huì)或淘寶上購(gòu)買玩具槍，單價(jià)只有100、200元，原判量刑過(guò)重，希望二審法院免予刑事處罰。洪某則稱，他的行為屬于非法持有槍支，且仿真槍買來(lái)是自己把玩的，對(duì)社會(huì)沒(méi)有危害，原判量刑過(guò)重，希望二審法院免予刑事處罰。

　　二審過(guò)程中，錢某的辯護(hù)人表示，錢某的行為不構(gòu)成犯罪，他沒(méi)有犯罪的故意，錢某一直認(rèn)為自己購(gòu)買的是玩具槍，而非法買賣槍支的要求是真槍，錢某不可能知道公安部以1.8焦耳/平方厘米作為認(rèn)定槍支的標(biāo)準(zhǔn)。即使錢某的行為構(gòu)成犯罪，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法持有槍支罪。律師還認(rèn)為，根據(jù)兩高《關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)》精神及浙江省高級(jí)人民法院、浙江省人民檢察院《關(guān)于辦理涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支刑事案件的會(huì)議紀(jì)要》的規(guī)定，錢某的行為沒(méi)有造成社會(huì)危害，案發(fā)后積極配合公安機(jī)關(guān)調(diào)查，所持槍支的槍口比動(dòng)能均未超過(guò)5.4焦耳/平方厘米，可以對(duì)錢某免予刑事處罰。

　　金華中院認(rèn)為，根據(jù)《槍支管理法》的規(guī)定，槍支是指以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬?gòu)椡杌蛘咂渌镔|(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺(jué)的各種槍支。而涉案槍支經(jīng)鑒定為以氣體為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射顆粒彈丸的具備致傷能力的氣槍，符合槍支的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

　　錢某在偵查階段曾供述，淘寶店老板對(duì)其說(shuō)淘寶上不能直接交易這類槍，之后他通過(guò)加老板的微信交易，且從錢某與洪某的微信聊天記錄看，其曾講到“近期發(fā)不了貨，查得比較嚴(yán)”等，并要求洪某記得清空聊天記錄，足見(jiàn)錢某明知買賣此類槍支違法，故主觀故意明確。此外，根據(jù)法律規(guī)定，非法買賣槍支是指違反法律規(guī)定私自購(gòu)買或者出售槍支的行為，購(gòu)買和出售是選擇關(guān)系，只要具備其一即可，被告人錢某、洪某的行為均已構(gòu)成非法買賣槍支罪。

　　金華中院認(rèn)為，錢某、洪某非法買賣槍支，部分屬于共同犯罪。兩人歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。考慮兩人是出于把玩、收藏的目的購(gòu)買氣槍，涉案氣槍槍口比動(dòng)能均較低，歸案后能配合公安機(jī)關(guān)調(diào)查，認(rèn)罪態(tài)度較好，社會(huì)危害性不大，屬犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰。最終判決錢某、洪某犯非法買賣槍支罪，免予刑事處罰，涉案槍支依法予以沒(méi)收。

　　警示：購(gòu)買玩具要謹(jǐn)慎 涉槍犯罪悔莫及

　　有的家長(zhǎng)認(rèn)為，板磚菜刀也是兇器，掏出一根牙簽、一支筆，或者甩一巴掌，也許會(huì)達(dá)1.8焦耳/平方厘米，但是正常情況你會(huì)覺(jué)得這些對(duì)你會(huì)構(gòu)成嚴(yán)重威脅嗎?而假如有人拿著仿真槍頂住你的頭，你會(huì)覺(jué)得那是假的嗎?如果攜帶仿真槍出入公共場(chǎng)所，預(yù)判大部分人會(huì)造成心理壓力，甚至引發(fā)社會(huì)的恐慌混亂，這樣的后果，肯定不會(huì)放任!

　　玩具槍挑選建議：膠頭的、軟頭的、軟體的安全發(fā)射槍。打出的“子彈”是軟質(zhì)的基本上都是安全的即是可以選購(gòu)的。

　　能安裝彈匣的，打出的子彈為6mmBB彈，這樣的子彈可能有危險(xiǎn)。如果子彈能打二三十米，槍口比動(dòng)能可能超過(guò)1.8焦耳/平方厘米，就會(huì)存在更多危險(xiǎn)或涉槍違法。總之，打出的聲音比較響，發(fā)射初速比較快的不建議購(gòu)買。

責(zé)任編輯：王勤亮